В Девятый Арбитражный Апелляционный суд


Должник:


(дата рождения: ..19__ г., ИНН _____, адрес: _________________________________________________________________________)

Финансовый управляющий:


(ИНН _____, СНИЛС _____)
Почтовый адрес:
_________________________________________________________________________)

Дело № ______________________
судья ______________________

(номер дела в апелляционной инстанции – № _____)

ОТЗЫВ
на апелляционную жалобу _______________________________________
на Определение Арбитражного суда города Москвы от _ 20 г.
(в порядке ст. 262 АПК РФ)

В соответствии с Определением Арбитражного суда г. Москвы от ..20__ г. в отношении гражданина _______________________________________ (дата рождения: ..г., ИНН _______, адрес: _______________________________________) введена процедура реструктуризации долгов сроком на 5 месяцев, финансовым управляющим утверждена _______________________________________ (e-mail: _____, ИНН _____, СНИЛС _____, член СРО ААУ «_____» (ИНН _____, ОГРН _____, ________________________________________________________).
Решением Арбитражного суда г. Москвы от _ _ 20 г. должник _______________________________________ (ИНН _____, адрес: _______________________________________) признан несостоятельным (банкротом) и в отношении должника введена процедура реализации имущества должника сроком на шесть месяцев. Финансовым управляющим должника утвержден _____ _____ _____ (ИНН _____, регистрационный номер в реестре арбитражных управляющих № _____, адрес для направления корреспонденции: _______________________________________), являющейся членом САУ «_____ «_____».
Определением Арбитражного суда г. Москвы от _ 20__ г. принято к производству заявление финансового управляющего _____ о признании недействительной сделкой брачного договора, заключенного ..20__ года между должником и _______________________________________, удостоверенного нотариусом города Москвы _______________________________________ за реестровым номером _____ от ..20__ года и применении последствий недействительности указанной сделки.
Определением Арбитражного суда города Москвы от _ 20 г. отказано в удовлетворении заявления финансового управляющего _____ о признании недействительным брачного договора от ..20__ года, заключенного между _____ и _____ и о применении последствий его недействительности.
Определением Девятого Арбитражного Апелляционного суда № _____ от _ __ 20_ года принята к производству апелляционная жалоба _______________________________________ на указанный судебный акт.
Должник считает Определение Арбитражного суда города Москвы от _ _ 20__ г. законным и обоснованным, и не подлежащим отмене, а доводы, изложенные апеллянтом, не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

  1. Квартира, расположенная по адресу: _______________________________________, на которую ссылался апеллянт в своём заявлении, является единственным местом жительства должника и соответственно наделена имущественным (исполнительским) иммунитетом.

В оспариваемом апеллянтом Определении Арбитражного суда города Москвы от _ _ 20__ г. отражен следующий факт, установленный судом: «Суд отмечает, что единственным имуществом, которое указано конкурсным управляющим, как выбывшее из конкурсной массы должника, в связи с заключением спорного брачного договора, является квартира, расположенная по адресу: _______________________________________» (абзац 8 лист 3 Определения суда).

В жалобе апеллянт не приводит никаких доказательств, опровергающих указанный факт, установленный судом.

В соответствии с выпиской из домовой книги (№ б/н от ..20__ г.) и копией паспорта (приобщены к материалам дела) должник зарегистрирован и фактически проживает в вышеуказанной квартире, начиная с 2008 года, иного недвижимого имущества у должника не имеется.

В соответствии со ст. 446 ГПК РФ взыскание по исполнительным документам не может быть обращено, в том числе, на жилое помещение (его части), если для гражданина-должника оно является единственным пригодным для постоянного проживания помещением.

В соответствии с п.3. Постановления Пленума ВС РФ от 25.12.2018 № 48 “О некоторых вопросах, связанных с особенностями формирования и распределения конкурсной массы в делах о банкротстве граждан” исполнительский иммунитет в отношении единственного пригодного для постоянного проживания жилого помещения, не обремененного ипотекой, действует и в ситуации банкротства должника (пункт 3 статьи 213.25 Закона о банкротстве, абзац второй части 1 статьи 446 ГПК РФ).

В соответствии с Определением Арбитражного суда города Москвы от _ 20_ года (в полном объёме изготовлено _ 20__ года), вынесенного в рамках настоящего дела, Банку «_____» (АО), являющемуся залогодержателем вышеуказанной квартиры, было отказано во включении в третью очередь реестра требований кредиторов должника.

Следовательно, вышеуказанная квартира, расположенная по адресу: _______________________________________, является единственным жильем должника – гражданина, и в силу наделения такого недвижимого имущества имущественным (исполнительским) иммунитетом не подлежит включению в состав конкурсной массы, соответственно за счет неё не могут быть удовлетворены требования кредиторов должника, что свидетельствует об отсутствии имущественного вреда кредиторам и соответствует положениям статей 2, 61.2, 213.25 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ “О несостоятельности (банкротстве)”, ст. 446 ГПК РФ, правовой позиции, изложенной в определении Конституционного Суда Российской Федерации от 04.12.2003 N 456-О).

В соответствии с правовой позицией, изложенной в п. 4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от ..20__ N _ “О некоторых вопросах, связанных с особенностями формирования и распределения конкурсной массы в делах о банкротстве граждан”, «целью оспаривания сделок в рамках дела о банкротстве является возврат в конкурсную массу того имущества, которое может быть реализовано для удовлетворения требований кредиторов. Поэтому не подлежит признанию недействительной сделка, направленная на отчуждение должником жилого помещения, если на момент рассмотрения спора в данном помещении продолжают совместно проживать должник и члены его семьи и при возврате помещения в конкурсную массу оно будет защищено исполнительским иммунитетом (статья 446 ГПК РФ).». Соответственно, учитывая вышеизложенное, можно сделать следующие выводы: • на квартиру, расположенную по адресу: ________________________________________, не может быть обращено взыскание;
• квартира, расположенная по адресу: _______________________________________, не подлежит включению в конкурсную массу должника с целью её реализации и погашения требований кредиторов;
• заключение брачного договора не причинило имущественный вред интересам кредиторов должника.
Следовательно, заключение брачного договора между должником и заинтересованным лицом не причинило имущественного вреда интересам кредиторов должника, что, в свою очередь, свидетельствует о том, что заключение брачного договора не преследовало цели уменьшения конкурсной массы должника либо иных целей, свидетельствующих о недобросовестности сторон брачного договора.

  1. Апеллянт в жалобе приводит доводы, не подтвержденные надлежащими доказательствами и не имеющие непосредственное отношение к предмету спора.

• Апеллянт указывает, что «брачный договор заключен с целью причинение имущественного вреда кредиторам должника», при этом в качестве одного из оснований в заявлении фигурирует следующее: «Также после заключения брака между _____ и _____ в собственность супруги было приобретено транспортное средство _____» (лист 5 абзац 11 апелляционной жалобы).

Апеллянт не приводит никаких данных, позволяющих идентифицировать указанное транспортное средство, а также не указывает какая причинно – следственная связь между приобретением транспортного средства после заключения брака в 20__ году и интересами кредиторов в процедуре банкротства, инициированной в 20__ году.

• Апеллянт делает вывод о том, что «арбитражным судом первой инстанции не учтено, что в собственности _____ находилось также иное имущество помимо квартиры, в отношении которой был сделан вывод о наличии исполнительского иммунитета.» (лист 5 абзац 13 апелляционной жалобы).

Апеллянт не представил никаких доказательств, подтверждающих указанный вывод, и не приводит никаких обоснований данного довода.

• Апеллянт в качестве одного из оснований жалобы ссылается на обстоятельства банкротства АО «_____» (лист 7 апелляционной жалобы) и указывает, что: «Предоставляя поручительство по обязательствам АО «_____» _____ не имел имущества, за счёт которого мог бы исполнить обязательства АО «_____» даже в части.».

Данные доводы не подтверждены никакими доказательствами и не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, т.к. Договоры поручительства, перечисленные в жалобе апеллянта, были заключены в 20__ году, в то время как Определение о возбуждении дела № _____ о банкротстве АО «_____» было вынесено Арбитражным судом г. Москвы только ..20__ года (прилагается), т.е. через 6 (Шесть) лет после заключения Договоров поручительства.
Также, необходимо учесть нижеследующее:
­ обстоятельства банкротства АО «_____» являются предметом рассмотрения дела № _____, а не дела о банкротстве должника;
­ в деле № _____ о банкротстве АО «_____» (Определение Арбитражного суда г. Москвы от «» 20 г. (прилагается)) суд отказал в привлечении ______ к субсидиарной ответственности по обязательствам АО «_____» и установил, что «Финансовое состояние должника в соответствии с данными, содержащимися в анализе финансового состояния должника, составленном временным управляющим должника _______________________________________м, по состоянию на ..20__ г. ¬ валюта баланса должника составляла _____ рублей, в том числе размер ликвидных активов составлял _____ рублей (лист 10 Анализа финансового состояния должника)».
Следовательно, Арбитражным судом г. Москвы в деле № _____ о банкротстве АО «_____» было установлено, что ещё по состоянию на ..20__ г. АО «_____» располагал ликвидными активами в размере _____рублей, т.е. у компании отсутствовали признаки фактического банкротства.
Таким образом, _____, предоставляя в 20__ году поручительство по обязательствам АО «_____», явно не мог располагать информацией об изменении финансового состояния компании через 6 (Шесть) лет и на момент предоставления поручительства АО «_____» обладал фактической возможностью погашения задолженности по кредитам.
Также необходимо учесть, что в соответствии с деловой практикой кредитные организации ДО предоставления кредита проводят финансовую оценку должника, следовательно, факт предоставления кредита свидетельствует о надлежащем финансовом состоянии должника;
­ в деле № _____ о банкротстве АО «_____» судом не был установлен факт преднамеренного банкротства АО «_____»;
Следовательно, вышеуказанные доводы апеллянта не имеют никакого отношения к предмету спора и не соответствуют фактическим обстоятельствам как рассматриваемого дела, так и дела № _____ о банкротстве АО «_____».

В соответствии с положениями п. 1 и п.3 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно:
­ доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений;
­ раскрыть доказательства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В свою очередь перенесение на должника бремени доказывания фактов отсутствия умысла на причинение вреда не согласуется с презумпцией добросовестности участников гражданских правоотношений (пункт 5 статьи 10 ГК Российской Федерации).

Презумпция добросовестности и разумности действий субъектов гражданских правоотношений предполагает, что бремя доказывания обратного лежит на той стороне, которая заявляет о недобросовестности и неразумности этих действий (данный вывод содержится в Определении Верховного Суда РФ от 01.09.2015 N 5-КГ15-92 (Судебная коллегия по гражданским делам)).

Таким образом финансовым управляющим, в нарушение ст. 65 АПК РФ, не представлено доказательств, подтверждающих доводы, изложенные в жалобе.

В свою очередь представленные доводы не обладают критериями относимости и допустимости доказательств в понимании ст.ст. 67, 68 АПК РФ и надлежащим образом не раскрыты.

  1. На момент заключения брачного договора у должника отсутствовали неисполненные обязательства перед кредиторами.

Апеллянт в жалобе (страница 6) перечисляет обязательства должника перед следующими кредиторами:
• обязательства перед ЗАО «_____», вытекающие из Договоров поручительства № от ..20_ г., _ от ..20__ г., ___– от ..20___ г., _ от ..20__ г.;
• обязательство перед ОАО КБ «_____», вытекающее из Договора поручительства № _____ от ..20__ г.
Однако, необходимо отметить следующее:
• требования АО «_____» о включении требования в реестр требований кредиторов _____ базируются на:

  1. Договоре поручительства № от ..20 г.
    В соответствии с Дополнительным соглашением № 01 к Договору поручительства № от ..20__ г., заключенным ..20__ г. между должником и АО «_____» срок предоставления кредита, обеспеченного поручительством должника, был установлен до ..20__ г.
  2. Договоре поручительства № _ от ..20_ г.
    В соответствии с Дополнительным соглашением № _ к Договору поручительства № от ..20__ г., заключенным ..20__ г. между должником и АО «_____» срок предоставления кредита, обеспеченного поручительством должника, был установлен до ..20__ г.;
  3. Договоре поручительства № _ от ..20 г.,
    В соответствии с Дополнительным соглашением № _ к Договору поручительства № от ..20 г., заключенным ..20__ г. между должником и АО «________» срок предоставления кредита, обеспеченного поручительством должника, был установлен до ..20__ г.;
  4. Договоре поручительства № от ..20 г.
    В соответствии с Дополнительным соглашением № _
    к Договору поручительства № _ от
    ..20 г., заключенным ..20_
    г. между должником и АО «_____» срок предоставления кредита, обеспеченного поручительством должника, был установлен до ..20__ г.

Поскольку поручительство является способом обеспечения исполнения обязательств заемщика перед кредитором, то ответственность поручителя перед кредитором возникает в момент неисполнения заемщиком своих обязательств, а если обязательство по уплате долга исполняется по частям – в момент неуплаты соответствующей части (данная правовая позиция является устоявшейся и отражена в п. 10 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 4 (2016)” (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 20.12.2016); Определении Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 24.04.2018 N 49-КГ18-10, Определении Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации от 02.07.2019 N 16-КГ19-14 и т.д.).

Учитывая, что брачный договор заключен ..20__ г., т.е. более чем за 6 (Шесть) месяцев ДО возникновения ответственности должника перед АО «_____» можно сделать вывод о том, что на момент заключения брачного договора у должника отсутствовали как признаки неплатежеспособности, так и ответственность перед АО «_____» по вышеупомянутым договорам поручительства.

• Определением Арбитражного суда города Москвы от _ _ 20__ г., вынесенным в рамках настоящего дела, требования ОАО КБ «_____» признаны необоснованными и ОАО КБ «_____» отказано во включении требования в размере в реестр требований кредиторов _____
В соответствии с Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда № _____ _____от ..20__ г. Определение Арбитражного суда г. Москвы от ..20__ по делу № _____ оставлено без изменения, а апелляционную жалоба конкурсного управляющего ОАО КБ «_____» в лице ГК «АСВ» – без удовлетворения.
Следовательно, ОАО КБ «_____» не обладает статусом кредитора должника и вывод о причинении вреда имущественным интересам ОАО КБ «_____» не основан на фактических обстоятельствах дела, установленных судом;

  1. Квартира, расположенная по адресу: _______________________________________, на которую ссылался апеллянт в своём заявлении, является единственным местом жительства должника и соответственно наделена имущественным (исполнительским) иммунитетом.

В оспариваемом апеллянтом Определении Арбитражного суда города Москвы от _ 20__ г. отражен следующий факт, установленный судом: «Суд отмечает, что единственным имуществом, которое указано конкурсным управляющим, как выбывшее из конкурсной массы должника, в связи с заключением спорного брачного договора, является квартира, расположенная по адресу: _______________________________________.» (абзац 8 лист 3 Определения суда).

В жалобе апеллянт не приводит никаких доказательств, опровергающих указанный факт, установленный судом.

В соответствии с выпиской из домовой книги (№ б/н от ..20__ г.) и копией паспорта (приобщены к материалам дела) должник зарегистрирован и фактически проживает в вышеуказанной квартире, начиная с 20__ года, иного недвижимого имущества у должника не имеется.

В соответствии со ст. 446 ГПК РФ взыскание по исполнительным документам не может быть обращено, в том числе, на жилое помещение (его части), если для гражданина-должника оно является единственным пригодным для постоянного проживания помещением.

В соответствии с п.3. Постановления Пленума ВС РФ от 25.12.2018 № 48 “О некоторых вопросах, связанных с особенностями формирования и распределения конкурсной массы в делах о банкротстве граждан” исполнительский иммунитет в отношении единственного пригодного для постоянного проживания жилого помещения, не обремененного ипотекой, действует и в ситуации банкротства должника (пункт 3 статьи 213.25 Закона о банкротстве, абзац второй части 1 статьи 446 ГПК РФ).

В соответствии с Определением Арбитражного суда города Москвы от _ 20 года (в полном объёме изготовлено _ 20__ года), вынесенного в рамках настоящего дела, Банку «_____» (АО), являющемуся залогодержателем вышеуказанной квартиры, было отказано во включении в третью очередь реестра требований кредиторов должника.

Следовательно, вышеуказанная квартира, расположенная по адресу: _______________________________________, является единственным жильем должника – гражданина, и в силу наделения такого недвижимого имущества имущественным (исполнительским) иммунитетом не подлежит включению в состав конкурсной массы, соответственно за счет неё не могут быть удовлетворены требования кредиторов должника, что свидетельствует об отсутствии имущественного вреда кредиторам и соответствует положениям статей 2, 61.2, 213.25 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ “О несостоятельности (банкротстве)”, ст. 446 ГПК РФ, правовой позиции, изложенной в определении Конституционного Суда Российской Федерации от 04.12.2003 N 456-О).

В соответствии с правовой позицией, изложенной в п. 4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 N 48 “О некоторых вопросах, связанных с особенностями формирования и распределения конкурсной массы в делах о банкротстве граждан”, «целью оспаривания сделок в рамках дела о банкротстве является возврат в конкурсную массу того имущества, которое может быть реализовано для удовлетворения требований кредиторов. Поэтому не подлежит признанию недействительной сделка, направленная на отчуждение должником жилого помещения, если на момент рассмотрения спора в данном помещении продолжают совместно проживать должник и члены его семьи и при возврате помещения в конкурсную массу оно будет защищено исполнительским иммунитетом (статья 446 ГПК РФ).».
Соответственно, учитывая вышеизложенное, можно сделать следующие выводы:
• на квартиру, расположенную по адресу: _______________________________________, не может быть обращено взыскание;
• квартира, расположенная по адресу: _______________________________________, не подлежит включению в конкурсную массу должника с целью её реализации и погашения требований кредиторов;
• заключение брачного договора не причинило имущественный вред интересам кредиторов должника.
Следовательно, заключение брачного договора между должником и заинтересованным лицом не причинило имущественного вреда интересам кредиторов должника, что, в свою очередь, свидетельствует о том, что заключение брачного договора не преследовало цели уменьшения конкурсной массы должника либо иных целей, свидетельствующих о недобросовестности сторон брачного договора.

Учитывая вышеизложенное, руководствуясь ст. 262 АПК РФ,

ПРОШУ:

  1. Отказать _______________________________________в удовлетворении требований, изложенных в апелляционной жалобе.
  2. Оставить Определение Арбитражного суда города Москвы от _ 20 г. без изменения.
    Приложения:
    ­ Доказательства направления отзыва в адрес других лиц, участвующих в деле – 1 экз. на 1 листе;
    ­ Определение Арбитражного суда г. Москвы ..20_
    года о возбуждении производства по делу № _____ о банкротстве АО «_____» – 1 экз. на 1 листе;
    ­ Определение Арбитражного суда г. Москвы от «» 20 г. по делу № ______ об отказе в удовлетворении заявления конкурсного управляющего АО «_____» о привлечении _______________________________________ к субсидиарной ответственности – 1 экз. на 4 листах.

_______________________________________ ________

«» 20_ года